28 сентября 2022 г.
⛔️Опасное единство расходных обязательств
Минфин в Проекте правил хочет установить единый порядок принятия решений о заключении сделок с длительными бюджетными обязательствами федерального бюджета.
1️⃣ Сам подход в виде жесткой привязки к расходам госпрограмм не адаптирован под особенность КС и СГЧП - наличие условных обязательств
Прямой пункт 7 Проекта о КС и СГЧП цитирует действующий пункт 5(1) Правил принятия решений о заключении (утв. ПП РФ от 26.11.2013 № 1071).
Общее ограничение не изменилось - в рамках государственных программ на срок и в пределах средств, которые предусмотрены соответствующими мероприятиями таких программ. Если срок КС, СГЧП превышает срок действия госпрограммы - то решение о заключении должно быть согласовано с Минфином и Минэком.
Т.к. Минфин и Минэк согласовывают каждый федеральный распор, то эта норма как не имела серьезного действия, так и далее не будет иметь.
Сам подход в виде завязки на госпрограмму устарел - в КС и СГЧП существует большое количество условных обязательств и учитывать их в качестве безусловных некорректно (аналогичная проблема была и с госгарантиями, что в итоге свело их применение к минимуму). Об этой проблеме неоднократно писал.
Попытка грубо решить проблему “заключайте только в пределах того, что записано” в очередной раз смотрится как уход от необходимости принять методику учета условных бюджетных обязательств.
2️⃣ Пункт об условиях заключения КС и СГЧП “устарел”, т.к. разработчики не учли изменения п. 6 ст. 78 БК РФ
Сам пункт уже устарел, т.к. был сформулирован с учетом прошлой редакции п. 6 ст. 78 БК РФ.
Она говорила о том, что КС и СГЧП на срок свыше утвержденных лимитов бюджетных обязательств заключаются в случаях, предусмотренных решениями органа от имени ППО, принимаемыми в порядке, определяемом этим органом.
Действующая редакция п. 6 ст. 78 БК РФ говорит о том, что субсидии по КС, СГЧП вне зависимости от ППО предоставляются в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными в самих соглашениях.
Таким образом, само обязательство и его условия определяются именно соглашением и принятие новых Правил в этой части никак не повлияет на действительность обязательств по предоставлению субсидий в заключенных КС и СГЧП.
3️⃣ Требования к решению о заключении КС, ГЧП установлены законом. Новые правила могут дополнить, но это не влияет на действительность решения
Проект правил устанавливает требования к содержанию решения о разрешении заключить соглашения (п. 9 Проекта правил).
Такое решение в федеральных концессиях имплементируется в решение о заключении КС и СГЧП, требования к содержанию которого установлены законом (ст. 22 ЗоКС, ст. 10 ЗоГЧП).
Порядок заключения КС и СГЧП уполномоченным органом также определен на уровне федерального закона, поэтому отсутствие в решении о заключении КС или СГЧП условий из п. 9 Проекта Правил не повлияет на действительность заключенного соглашения.
4️⃣ Норма о возможности изменения соглашения в связи с уменьшением доведенных лимитов не сработает для КС и СГЧП
В решении о разрешении заключить соглашение может содержаться порядок внесения изменений в соглашение в случае уменьшения ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств на предоставление субсидии (пп. “г” п. 9).
Как это реализовать на практике не совсем понятно, т.к. очевидно, что концессионер или частный партнер откажутся от изменения по соглашению сторон, а под основания изменения договоров судом в ГК РФ такое обстоятельство тоже не подпадает.
Надеюсь, что в принятой версии будет ограничена возможность включения такого условия в отношении КС и СГЧП.
5️⃣ Изменять условия КС и СГЧП придется сложнее/дольше
Проект Правил распространяет ограничения и на изменение соглашений (п. 17).
Возникнет коллизия между тем, что гражданско-правовое основание увеличить государственное софинансирование появилось (например, существенное изменение обстоятельств как основание изменения сущ. условий по согласованию с ФАС в рамках ПП РФ 368 или изменение обстоятельств без согласования ФАС до 01.01.2023 по ч. 3 ст. 54 ЗоКС), но Минфин со ссылкой на то, что не скорректировали параметры госпрограммы, откажет в согласовании допника.
Концессионеру/частному партнеру следует это учитывать и контролировать процесс корректировки государственных программ. Однако на действительность доп. соглашения отсутствие согласования Минфина не повлияет.
Впервые опубликовано 28.09.2022 в канале «Правовой мониторинг ГЧП». Пост на Boosty.