Летняя “квази-реформа”. Новые объекты ГЧП - космос 🚀 и частная промка 🏭

Резюме

За последний месяц приняли несколько федеральных законов, которые расширили объектный состав ГЧП.

Теперь можно реализовывать проекты в космической сфере и вовлекать частные промышленные производства.

Если по космосу нет смысла комментировать - не установлено никаких специальных правил (да и проектов на горизонте пока нет), то в части промки предусмотрены существенные особенности (хоть проектов тоже не в изобилии).

Имущественные комплексы в сфере промышленности на базе СГЧП можно создавать уже с 2016 года. Но на государственной земле или реконструировать старые госпроизводства.

Теперь же можно будет на федеральном уровне по крупным производствам (проект от 10 млрд руб.) заключить соглашение на строительство производства на частном земельном участке или реконструировать объект, принадлежащий частному партнеру.

Если СГЧП будет досрочно прекращено судом из-за существенного нарушения частного партнера, то объект передадут государству.

Кроме этого, условия госфинансирования по всем СГЧП сделали аналогичными правилам в концессиях (включая возможность выплаты МГД).

Недостатки:

1) Недостаточно четкие последствия прекращения СГЧП. Риск, что общие последствия не применят (передача государству при условии компенсации затрат частного партнера за вычетом убытков публичного партнера и третьих лиц) и государство заберет частную промку без компенсации, вне зависимости от пропорции вложений. Можно не передавать, если компенсировал государству затраты по соглашению и убытки от прекращения. Но высокий риск не успеть, если применят общее правило о сроке передачи и быстро переоформят. Не определена судьба ЗУ под объектом после такой передачи.

2) Недоработана процедура заключения. Лишнее требование, что на момент подачи ЧКИ должен быть собственником земли (хотя на момент заключения должно быть иное законное право). В 3 раза сокращен срок рассмотрения заявки и проведения переговоров. Оставлена возможность изменять критерии после перехода из ЧКИ в конкурс.

3) Излишняя диспозитивность срока реализации продукции. Риск, что будут заключать СГЧП, в которых срок реализации продукции будет существенно ниже, чем срок действия соглашения.

4) Завышены финансовые параметры проекта. Высокая минимальная стоимость проекта. Минимум 15% собственных средств (привлеченные и заемные не учитываются). Вероятно, пороги будут снижены. Повторят судьбу минимальных пороговых значений в офсетах и СЗПК, которые неоднократно снижались впоследствии.

5) Не проводится оценка эффективности и сравнительного преимущества, но ничего не предложено взамен. Следует тренду отказа от анализа эффективности (как по последним проектам, финансируемым из ФНБ). Могла быть введена методика оценки как по иным мерам поддержки промышленности.

Подробное описание с комментариями

Оглавление:

Объект
Финансирование
Обеспечение
Заключение СГЧП
Существенные условия
Земельные участки
Контроль публичного партнера
Замена частного партнера
Обращение взыскания на предмет залога
Прекращение СГЧП

1) Объект

Можно заключать СГЧП в отношении (ч. 4.2 ст. 7):

строительства промышленных объектов на ЗУ частного партнера
реконструкции промышленных объектов в собственности частного партнера

Новый порядок из 10.1 применяется для федеральной промки (ч. 19 ст. 10.1)

Объект должен быть свободен от прав третьих лиц (ч. 4 ст. 7)

2) Финансирование

Финансовое участие публичного партнера. Как в КС после реформы 2023 (п. 3 ч. 3 ст. 6, ст. 12.1). Появилось МГД, которого не было в СГЧП.

Размер или порядок его определения и условия являются сущ. условием СГЧП (ч. 5 ст. 12).

Если ЧКИ перешло в конкурс, то финансовое участие обязательный критерий конкурса с весом не меньше половины от общего (ч. 15 ст. 10.1, ч. 17, 18 ст. 19)

3) Обеспечение

ВЭБ теперь может выдать гарантию в подтверждение доступа к финансированию в рамках ЧКИ (ч. 2 ст. 8, ч. 8 ст. 8) и конкурсе (ч. 9 ст. 10)

4) Заключение СГЧП

Общие правила по заключению, применяются с особенностями, установленными в ст. 10.1 (ч. 19 ст. 10.1).

Собственный порядок ЧКИ для промки (ст. 10.1):

Инициатор направляет в Правительство РФ (ч. 1 ст. 10.1)

**Комментарий.**Непонятно, почему на момент подготовки и направления ЧКИ нужно обладать любым земельным участком на праве собственности (ч. 1 ст. 10.1). Почему именно на праве собственности, если на момент заключения достаточно и иного законного права на ЗУ, действующего на весь срок СГЧП (ч. 3.1 ст. 33)? Почему тогда нет критериев, каким именно участком? Формально достаточно любого. Можно было бы добавить оценочные категории в виде “на котором может быть расположен объект”, что категория земли и вид разрешенного использования и иные параметры ЗУ позволяли создать объект.

Непонятно, почему нужно быть собственником объекта “либо” ЗУ ? Почему нельзя обладать и ЗУ одновременно? Например, если в рамках проекта предлагается строительство + реконструкция.

10 рд чтобы Правительство РФ отправило в уполномоченный ФОИВ (ч. 3 ст. 10.1)

***Комментарий.***Непонятно, для чего ограничение, что рассматривает именно тот ФОИВ, кто будет осуществлять полномочия публичного партнера. А что делать, если ФОИВ не уполномочен, а предложение уже поступило, как это часто бывает в концессиях? В основном сроки в календарных днях и только несколько в рабочих, хотя лучше было бы изложить единообразно.

30 дней уполномоченный орган рассматривает и выносит решение о возможности реализовать или нет (ч. 4 ст. 10.1). Отказ по общим основаниям (ч. 7 ст. 8) и специальным для промки (ч. 5 ст. 10.1).

***Комментарий.*В 3 раза меньше срок, чем по общему правилу (с 90 до 30 дней). Т.к. в этот срок проводятся переговоры (ч. 6 ст. 8), то срок переговоров тоже сократился в 3 раза.

Критерии проекта (ч. 5 ст. 10.1):

соответствует направлениям тех. суверенитета и структурной адаптации экономики (ПП РФ от 15.04.2023 № 603)
сфера деятельности указана в ПП
больше 50% выручки должно быть от продукции этой сферы
продукция соответствует требованиям к российской промышленной продукции (опционально - если требования к такой продукции есть в ПП РФ от 17.07.2015 № 719)
общий объем финансирования проекта 10 млрд руб. и выше
частный вкладывает не меньше 1,5 млрд руб. собственных средств

**Комментарий.**С учетом системного толкования (по тексту закона собственные и привлеченные/заемные средства разделены, см.п. 7 ч. 3 ст. 8,ч. 1 ст. 12) под собственными средствами понимаются только деньги самого частного партнера). Заемные средства, в т.ч. средства акционерного займа не попадут в расчет этого показателя.

публичный финансирует меньше половины проекта

3 рд с момента решения, чтобы уполномоченный орган отправил его и протоколы переговоров инициатору и разместил их на torgi.gov.ru (ч. 7 ст. 10.1)
Если возможно, то уполномоченный орган готовит проект распора о заключении СГЧП, согласовывает его с Минэком и Минфином и представляет в Правительство РФ (ч. 6 ст. 10.1)

***Комментарий.***Срок не установлен. С учетом того, что срок для распора начинает течь с момента получения Правительством проекта, то здесь пространство для злоупотребления, можно затягивать сроки согласования, и частный партнер никак на это не может повлиять. Этот пробел могли бы использовать для проведения переговоров после принятия решения уполномоченным органом, но из-за нормы о том, что протоколы размещаются на сайте после принятия решения это рискованно.

30 дней с момента получения проекта решения от уполномоченного органа, чтобы Правительство приняло распор о заключении СГЧП (ч. 8 ст. 10.1)

***Комментарий.***Формулировка “вправе принять решение в срок не превышающий” - создает риск, что Правительство не сможет в случае просрочки принять распор, т.к. утратит такое право.

10 дней со дня принятия распора Правительства о возможности заключения СГЧП, чтобы уполномоченный орган разместил на своем сайте и torgi.gov.ru распор и ЧКИ на 45 дней (ч. 9, 10 ст. 10.1)
Если не поступило заявлений о намерении участвовать в конкурсе + гарантия на 5%, то у публичного партнера 30 дней, чтобы принять решение о заключении СГЧП и установить срок для подписания СГЧП (не больше 30 дней) (ч. 10 ст. 10.1).
Если поступило, то у публичного партнера 180 дней, чтобы провести конкурс (ч. 11. ст. 10.1). При этом конкурс не проводится в отношении частных объектов инициатора (ч. 12 ст. 10.1) и он трансформируется в конкурс на объем и срок производства продукции + могут быть доп. критерии из общего порядка (ч. 13, 14 ст. 10.1)

***Комментарий.***Нет запрета изменять конкурсные критерии по сравнению с ЧКИ. Создается поле для злоупотреблений - можно изменить объем и срок, чтобы другие участники не смогли выиграть. Хотя это может быть и в плюс, если ЧКИ было заточено под конкретного инициатора в части производимой продукции, а в конкурсе уже можно эти параметры изменить и унифицировать. Но тогда странно, что нет обязательного критерия по перечню (как в сущ. условиях) и качеству продукции.

Оценка эффективности проекта и сравнительного преимущества не проводится (п. 9 ч. 3 ст. 8)

Техническая правка - отсутствие у публичного права собственности на объект не является основанием для отказа в процессе ЧКИ (п. 7 ч. 7 ст. 8)

5) Существенные условия

Доп. сущ. условия (ч. 16 ст. 10.1):

перечень и объем производства в рамках СГЧП
обязательство частного по реализации продукции в течение срока, предусмотренного СГЧП

***Комментарий.***Почему срок, установленный соглашением? Это значит, что обязанность по реализации может быть не на весь срок СГЧП. Непонятно, для чего такая диспозитивность. Логично было бы привязать к сроку действия СГЧП.

требования к качеству продукции

Технические правки. Какие общие сущ. условия не применяются:

возникновение права собственности частного партнера в проектах реконструкции частной промки (п. 4 ч. 2 ст. 6, п. 6 ч. 2 ст. 12)
эффективность проекта/сравнительное преимущество (п. 2 ч. 2 ст. 12)
обязательство публичного партнера предоставить ЗУ (п. 4 ч. 2 ст. 12)

6) Земельные участки

Реконструкция - участок может быть у частного в собственности или на ином законном основании, если срок владения и (или) пользования выше, чем срок действия СГЧП (ч. 3.1 ст. 33)

Строительство - участок на праве собственности и свободный от прав третьих лиц (ч. 3.2, 3.3 ст. 33)

7) Контроль публичного партнера

Публичный контролирует исполнение условий СГЧП по общим правилам (ч. 18 ст. 10.1)

8) Замена частного партнера

Запрещена (ч. 13.1 ст. 13)

9) Обращение взыскания на предмет залога

Теперь досрочное прекращение СГЧП судом в связи с сущ. нарушением частным партнером не запрещает обращение взыскания на объект (ч. 6 ст. 7)

Если в СГЧП есть обязательство передать объект публичному партнеру после досрочного прекращения, то нельзя обратить взыскание (ч. 6 ст. 7).

***Комментарий.***Почему только про досрочное прекращение? А если по истечении срока передача? Например, соглашение истекло, в нем есть обязательство передать, но оно не исполняется и тогда можно обратить взыскание?

10) Прекращение СГЧП

Если досрочно прекратили СГЧП по решению суда в связи с существенным нарушением частным, то объект передается в собственность публичного. Исключение - если частный компенсировал затраты публичного по СГЧП и убытки, причиненные досрочным прекращением (ч. 17 ст. 10.1).

***Комментарий.*Не зависит от пропорции финансирования и нет условий о возврате дельты после компенсации убытков (как в общем правилеч. 9 ст. 13). Есть риск, что не будет применено общее правило и объект заберут без компенсации.

С учетом отмены запрета на обращение взыскания может быть расчет на то, что банк обратит взыскание и заплатит государству. Но он может не уложиться в срок, т.к. по общему правилу публичный партнер уже через день должен зарегистрировать свое право собственности на объект.

И ничего не сказано про судьбу земельного участка под объектом. Общее правило для СГЧП не работает, т.к. рассчитано на создание объекта на госземле. Произойдет нарушение принципа единства судьбы. Государство заберет землю как у частного партнера - собственника ЗУ, так и у собственника ЗУ, который предоставил его частному партнеру на ином законном праве на срок действия СГЧП.

Впервые опубликовано 14.08.2024 в канале «Правовой мониторинг ГЧП». Пост на Boosty.