Правительство в третий раз за полгода скорректировало правила изменений существенных условий концессий

Напомню, что в первый раз позволили увеличить цену из-за роста цен на строительные ресурсы в 2021 году, потом продлили на 2022 год.

💚 Что получилось?

1️⃣ Сняли ограничение на содержание изменений (любые изменения по любым концессиям). Предыдущая редакция пп. “к” п. 2 позволяла только увеличить расходы концедента на создание/реконструкцию в пределах 30%. Это не подходило:

проектам на стадии строительства, у которых потери превышали 30%;
проектам, в которых изначально не было софинансирования концедента, или база была слишком низкой,
проектам на стадии эксплуатации, а расходы на эксплуатацию нельзя было увеличивать;
регионам без денег на увеличение расходов, но согласным на увеличение срока действия КС.

Кроме того сняли запрет на использование этого основания для ЖКХ концессий.

💔Что не получилось?

1. Создали дополнительные риски изменив описание основания. Специальное антикризисное описание основания заменили на постоянное “существенное изменение обстоятельств, из которых стороны КС исходили при его заключении”.

В отличие от принятого законопроекта в закон о ЗПК (в котором вводится самостоятельная категория существенное изменение обстоятельств действующая только для отношений в рамках СЗПК) в отношении концессионных соглашений и СГЧП должна применяться 451 ГК РФ.

Увеличение цен на строительные ресурсы с точки зрения критериев в ГК может не признаваться существенным изменением обстоятельств. А если признается, то изменяет КС суд и тогда согласование ФАС не требуется.

В таком случае есть риск, что орган, осуществляющий полномочия концедента, или ФАС (чтобы снять с себя бюрократическую ответственность) будут отказывать в согласовании изменения сущ. условий с фразой “обстоятельство не является существенным изменением обстоятельств, идите в суд и пусть он сам меняет соглашение”.

Конечно в самом тексте постановления Правительства есть рекомендация регионам и муниципалитетам изменить концессии, СГЧП и увеличить объем финансирования расходов из-за роста цен, что может помочь на административном уровне, но полностью риск не снимет.

Возможно разработчики в Правительстве планируют по примеру СЗПК ввести собственную категорию существенного изменения обстоятельств, что снимет риск.

2️⃣ “Параллельное” прохождение главгоса не ввели, а наоборот перенесли “вправо”. В соответствии с предыдущей редакцией пп. к п. 5 для согласования изменений в ФАС нужно было предоставить положительное заключение госэкспертизы о достоверности сметной стоимости.

В п. 45 Порядка ее проведения было указано основание проведения такой повторной экспертизы - принятие от имени ППО решения об изменении условий.

Это создавало сложность - нельзя было зайти в экспертизу до решения и утвердить смету.

Ожидаемым изменением был перенос “влево” - ее прохождение в процессе переговоров и включение в решение условия об изменении окончательной цены в соответствии со сметой.

Но в поправках наоборот - теперь условие звучит как “в случае изменения условий КС”, т.е. уже после подписания дополнительного соглашения, что еще позднее. А если была ошибка в сметном расчете и получен отказ ГГЭ? Еще один допник подписывать, и снова идти за согласованием?

В этой части позитивный эффект не достигнут.

Впервые опубликовано 27.06.2022 в канале «Правовой мониторинг ГЧП». Пост на Boosty.